首先舉例一組案情。

 

        案情一：國內(nèi)一知名藥企，花巨資在第5類上培育出一個知名商標(biāo)（曾受《商標(biāo)法》第十三條馳名商標(biāo)條款保護過），他們發(fā)現(xiàn)在第30類茶飲料、第33類白酒上被一自然人搶注后，及時提出了異議，結(jié)果異議、復(fù)審都沒成功，理由是：不屬于相同和類似商品。之后，該自然人聯(lián)系這家藥企，開價兩千萬元要把這個商標(biāo)賣給他們，被企業(yè)嚴(yán)詞拒絕。據(jù)這家藥企商標(biāo)主管說，近幾年，很多從事?lián)屪⑸虡?biāo)的人，把該企業(yè)的商標(biāo)、或前后加字詞、或拆分開，在肥料、木材、水泥、瀝青、家具，甚至寵物尿布上都申請注冊，為此，企業(yè)專門設(shè)立維權(quán)部門，2018年異議、無效、行訴案件65件，2019年85件，2020年高達(dá)120件，企業(yè)真是欲哭無淚，還得投巨資維護權(quán)益。

 

       案情二：在一次某市的企業(yè)商標(biāo)保護研討會上，一位代表向與會專家提出一個問題：前兩個月，我們公司接到商標(biāo)局一個關(guān)于提供注冊商標(biāo)使用證據(jù)的通知，要求在兩個月內(nèi)提供我們?nèi)陙硎褂迷撋虡?biāo)的證據(jù)，不提供或沒有證據(jù)商標(biāo)就會被撤銷，我們及時提供了正在使用的相關(guān)證據(jù)，并按要求交給商標(biāo)局，想不到的是，這個結(jié)果還沒下來，還是這個人又連續(xù)兩次換代理公司，多次提出撤三申請，搞得我們疲于應(yīng)對，正常工作受到了極大干擾，請問如何處理。專家只能建議該企業(yè)準(zhǔn)備證據(jù)材料進行答辯（后經(jīng)查實，此人是競爭對手）。

 

       案情三：湖北一自然人（申請人）委托北京一家代理公司對某企業(yè)（被申請人）商標(biāo)提出撤三申請，商標(biāo)局經(jīng)過審查認(rèn)定證據(jù)有效，不予撤銷。申請人變更了代理人，又委托天津一家代理公司提出復(fù)審，因在法定期限內(nèi)因沒繳費，商評委下發(fā)了商標(biāo)評審申請無款不予受理通知書。六個月后，該申請人又委托北京另一家代理公司重新提出撤三申請，同一天提出撤三申請的又增加了上海一個自然人（也是這家代理公司代理），商標(biāo)局經(jīng)過審查認(rèn)定證據(jù)有效，不予撤銷。但是否復(fù)審，還得取決于對方，這種馬拉松式的撤三不知何時收官，企業(yè)老總每日都惶恐靴子何時又落地。

 

       從以上三種案情看出，一些守法經(jīng)營企業(yè)，在小小商標(biāo)上所付出的代價和艱辛，感受到的苦痛是何其無奈，許多企業(yè)為了維護商標(biāo)權(quán)的正常行使，被逼在45個類別全項注冊保護，還面臨被撤三的窘境，造成大量閑置商標(biāo)，目前，我國有效注冊商標(biāo)量突破三千萬件，業(yè)內(nèi)人士普遍認(rèn)為使用率只有百分之十，筆者從事商標(biāo)工作多年，梳理一下，閑置商標(biāo)太多原因可歸納為以下三種情況。

 

       ―、以出售倒賣《商標(biāo)注冊證》為業(yè)的人，這種人是把他人有一定知名度的注冊商標(biāo)和未注冊商標(biāo)在不同類別搶注，或把這些知名商標(biāo)拆分、前后加字、加其它元素注冊，尋找社會熱點及網(wǎng)絡(luò)詞匯申請注冊，然后利用信函、電話、某些交易平臺出售，從中牟取暴利。

 

       二、一些合法合規(guī)經(jīng)營的企業(yè)，花重金征得一個好商標(biāo)，怕別人搶注，把文字反復(fù)組合，在45個類別申請注冊保護（俗稱防御商標(biāo)），本來是只生產(chǎn)食品的企業(yè)，卻不得不在肥料、水泥上也注冊商標(biāo)，注冊幾十、幾百甚至上千件商標(biāo)的大有企業(yè)在，不為使用，只為防盜。

 

       三、企業(yè)為防撤三風(fēng)險，被迫臨近三年再注冊一次，不得不再花一次錢買個三年保險。

 

       凡此種種怪象，使一些守法遵紀(jì)的企業(yè)被動卷入這種注冊商標(biāo)無序的亂象之中，搞的企業(yè)疲于應(yīng)對，影響正常的經(jīng)營秩序，增加企業(yè)的經(jīng)濟負(fù)擔(dān)，同時，也浪費了國家的行政和司法資源，行政和司法商標(biāo)糾紛案劇增，特別是進入司法環(huán)節(jié)，高額費用和漫長的審判期限，拖得企業(yè)不堪負(fù)重，據(jù)一位同行講，他們有一個商標(biāo)，從異議程序開始應(yīng)對，到高院最后結(jié)案用了7年時間，官司打到最后，總經(jīng)理換了，辦事員也退休了。

 

       我國商標(biāo)注冊申請量的猛增現(xiàn)象是從2002年開始的，2001年《商標(biāo)法》修正案把第四條第一款、第二款修改為：“自然人、法人或者其他組織對其生產(chǎn)、制造、加工、揀選或者經(jīng)銷的商品，需要取得商標(biāo)專用權(quán)的，應(yīng)當(dāng)向商標(biāo)局申請商品商標(biāo)注冊”。“自然人、法人或者其他組織對其提供的服務(wù)項目，需要取得商標(biāo)專用權(quán)的，應(yīng)當(dāng)向商標(biāo)局申請服務(wù)商標(biāo)注冊。”而在1982的《商標(biāo)法》和1993年的《商標(biāo)法》修正案中，規(guī)定商標(biāo)申請的主體僅僅是企業(yè)、事業(yè)單位和個體工商者，放開自然人可以申請注冊商標(biāo)后，由于沒有限制措施，自然人僅提供身份證復(fù)印件作為證明材料，不需要其他任何證明即可申請商標(biāo)，隨之而來的是商標(biāo)申請數(shù)量迅猛增長，2002年達(dá)37萬件，已是世界第一（當(dāng)年美國第二，年30多萬件，日本第三，年20多萬件，英國、俄羅斯年10萬件左右），此時，一些靠搶注商標(biāo)斂財?shù)娜丝吹搅松虣C，開始大量申請，造成商標(biāo)申請案件積壓，審查周期過長，至少2—3年后才能拿到注冊證，甚至還出現(xiàn)過一件商標(biāo)如果全部走完法律程序，到手的注冊證也該續(xù)展了，企業(yè)也破產(chǎn)了的情況。急需商標(biāo)注冊證的企業(yè)反應(yīng)強烈，為了制止這種野蠻申請現(xiàn)象，打擊以買賣《商標(biāo)注冊證》為業(yè)的炒家，2007年2月6日，商標(biāo)局公布《自然人辦理商標(biāo)注冊申請注意事項》，2007年2月12日開始執(zhí)行，并對辦理轉(zhuǎn)讓商標(biāo)申請，受讓人為自然人的，也要參照這個規(guī)定辦理。該“注意事項”增加了對自然人申請注冊商標(biāo)的資格限制，規(guī)定：個體工商戶可以其字號或執(zhí)照上登記的經(jīng)營者名義提出注冊申請。以經(jīng)營者名義申請時，應(yīng)提交經(jīng)營者的身份證、個體工商戶營業(yè)執(zhí)照。對個人合伙、農(nóng)村承包經(jīng)營戶、其他獲準(zhǔn)從事經(jīng)營活動的自然人也做了類似規(guī)定，又對自然人提出商標(biāo)注冊申請的范圍進行限制。新規(guī)定的第五條：“自然人提出商標(biāo)注冊申請的商品和服務(wù)范圍，應(yīng)以其在營業(yè)執(zhí)照或有關(guān)登記文件核準(zhǔn)的經(jīng)營范圍為限，或者以其自營的農(nóng)副產(chǎn)品為限”，這就使自然人不能隨意在自己經(jīng)營范圍之外的商品上注冊商標(biāo)，新規(guī)要求辦理轉(zhuǎn)讓商標(biāo)申請，受讓人為自然人的，自然人也得符合實際從事經(jīng)營、以經(jīng)營范圍為限的要求。新規(guī)的頒布起到了抑制無序申請注冊的作用，但依然不能從根本上解決商標(biāo)申請量急增的問題。2007年底，商標(biāo)注冊申請件發(fā)生嚴(yán)重積壓，達(dá)185萬件，由于企業(yè)呼聲強烈，引起政府的高度重視，商標(biāo)局迅速采取措施，增加審查人員，突擊審查，最大限度地解決了積壓問題。雖然商標(biāo)局為此付出了很大努力，但在買賣商標(biāo)巨大利益的驅(qū)動下，搶注者依然我行我素，不斷變換花樣，到2010年，年申請量超100萬件，2013年188萬件，2014年228萬件，2015年286萬件。2016年3月15日，商標(biāo)局根據(jù)市場需求，又發(fā)布了一則《通告》，簡化自然人辦理商標(biāo)注冊申請時提交的手續(xù)文件，對個體工商戶辦理商標(biāo)注冊申請時申報商品或服務(wù)范圍是否在其核準(zhǔn)經(jīng)營范圍內(nèi)不再進行審查。辦理轉(zhuǎn)讓商標(biāo)申請，受讓人為自然人的，參照辦理。對自然人取消限制后，商標(biāo)申請量同年上升為370多萬件（2017年申請量達(dá)570萬件，2019年突破800萬件），商標(biāo)局為了提高審查速度，從2016年起試點設(shè)立京外商標(biāo)審查協(xié)作中心，同年12月1日，全國首個協(xié)作中心在廣州揭牌成立，之后在全國重點省、市成立協(xié)作中心和設(shè)立受理窗口，方便了申請人。目前從申請到注冊縮短至4至6個月，給企業(yè)產(chǎn)品能盡快進入市場爭得了寶貴時間。

 

       商標(biāo)是企業(yè)的權(quán)威性法律印記，它烙印著企業(yè)發(fā)展的歷史；凝聚著企業(yè)厚重的文化內(nèi)涵；承諾著企業(yè)產(chǎn)品質(zhì)量的保證，也是區(qū)分商品和服務(wù)來源的標(biāo)志。所以說，保護商標(biāo)權(quán)就是保護企業(yè)的命脈，保護消費者的合法權(quán)益，保護市場主體誠實信用，公平競爭，保護市場經(jīng)濟健康有序可持續(xù)發(fā)展。對此，思考和建議如下：

 

       ―、嚴(yán)格依法辦事，強化商標(biāo)使用的要求。從嚴(yán)執(zhí)行《商標(biāo)法》第四條“不以使用為目的的惡意商標(biāo)注冊申請，應(yīng)當(dāng)予以駁回”條款，可參照美國等一些發(fā)達(dá)國家商標(biāo)注冊使用在先的原則，考慮在申請人提交申請后三個月內(nèi)，應(yīng)補充提交申請該商標(biāo)的使用證據(jù)或其它要使用的真實理由和意圖，如果不提供證據(jù)或證據(jù)不合要求，應(yīng)不予受理，駁回申請，在轉(zhuǎn)讓商標(biāo)時，雙方必須簽訂商標(biāo)轉(zhuǎn)讓合同，并附有公證機關(guān)公證的真實使用該商標(biāo)的公證書或市場監(jiān)管部門出具的使用證明，方可辦理轉(zhuǎn)讓手續(xù)。

 

       二、建議在修改《商標(biāo)法》時，應(yīng)當(dāng)遵循《巴黎公約》和《與貿(mào)易有關(guān)的知識產(chǎn)權(quán)協(xié)定（TRIPS）》，對知識產(chǎn)權(quán)采取“最低保護原則”和“更寬范圍保護”的精神，淡化“馳名商標(biāo)”色彩，增加“公眾知曉”和“公眾熟知”商標(biāo)的具體條款，強化對使用未注冊商標(biāo)和已注冊商標(biāo)更寬范圍的保護力度，盡快與國際接軌。在《巴黎公約指南中》對公約六條之二解釋為“不準(zhǔn)在完全不同的商品上注冊或使用他人已使用或者注冊商標(biāo)相同或近似的商標(biāo)”，這是個底線，超越了這個底線就應(yīng)當(dāng)禁止。前面說過，商標(biāo)是企業(yè)的權(quán)威性法律印記，這個印記是企業(yè)勞動智慧的結(jié)晶，是企業(yè)的金字招牌，享有在先權(quán)利，應(yīng)受憲法和專門法律的保護，如果允許其他企業(yè)在完全不同商品上使用，等于搶奪別人果實，對企業(yè)是傷害和不公正，市場上就會出現(xiàn)有法不依的混亂局面（市場上那些不以使用為目的的倒賣商標(biāo)注冊證的行為就是例證）。建議在商標(biāo)實質(zhì)審查階段，對在不同類別上與有一定市場知名度商標(biāo)相同或近似商標(biāo)的申請，從嚴(yán)掌握。對未注冊商標(biāo)，在異議程序中，只要異議人能提供出在先權(quán)利及使用的證據(jù)，異議就應(yīng)當(dāng)成立，這樣也能減輕審查壓力，節(jié)約行政資源，企業(yè)也不需要在四十五個類別反反復(fù)復(fù)注冊自己的商標(biāo)，減輕企業(yè)的負(fù)擔(dān)，真正做到市場經(jīng)濟的公平競爭，使商標(biāo)概念回歸到法律本意的正確軌道上。

 

       三、《商標(biāo)法》第四十九條第二款規(guī)定：注冊商標(biāo)成為其核定使用的商品的通用名稱或者沒有正當(dāng)理由連續(xù)三年不使用的，任何單位或者個人可以向商標(biāo)局申請撤銷該注冊商標(biāo)。在撤銷連續(xù)三年不使用案件中，援引的“正當(dāng)理由”除在《商標(biāo)法實施條例》第六十七條規(guī)定的四種情況“不可抗力、政府政策性限制、破產(chǎn)清單、其他不可歸責(zé)于商標(biāo)注冊人的正當(dāng)理由”之外，在實踐中有種情況建議也視為正當(dāng)理由。如一些知名企業(yè)花重金在報紙、雜志及公眾媒體上征集到的商標(biāo)名字，既有顯著性，又有獨創(chuàng)性，享有在先權(quán)利，并通過使用獲有一定的知名度，為了保護這個權(quán)利，企業(yè)在A類別注冊使用的同時，又在其他類別進行防御性注冊，如遇撤銷防御注冊商標(biāo)時，只要企業(yè)能提供出在A類別使用的證據(jù)，建議也視為正當(dāng)理由。在“任何單位或者個人"中，雖然《條例》第六十五條、六十六條都有明確規(guī)定，在六十五條中“注冊商標(biāo)成為其核定使用的商品通用名稱情形的，任何單位或者個人可以向商標(biāo)局申請撤銷該注冊商標(biāo)，提交申請時應(yīng)當(dāng)附送證據(jù)材料”，關(guān)于“附送證據(jù)材料”之條件比較慎重，審案時有據(jù)可查。在六十六條中“注冊商標(biāo)無正當(dāng)理由連續(xù)三年不使用的情形的，任何單位或者個人可以向商標(biāo)局申請撤銷該注冊商標(biāo)，提交申請時應(yīng)當(dāng)說明有關(guān)情況”，在現(xiàn)實操作中，申請人僅憑“據(jù)調(diào)查”“查閱資料”“跟蹤廣告”等情況，以單方面的措辭為理由，在無證據(jù)佐證的情況下就可提出撤三申請，簡單一個理由夠企業(yè)忙乎一陣子（前面提到的撤三案情），隨心所欲提撤三，碰運氣，能撤掉就得利，撤不掉無所謂。因此，建議對六十六條中的撤三申請人也要有限制，比如，對同一個商標(biāo)反復(fù)提撤三或大批量提撤三的申請人，可標(biāo)注為異常行為，劃入征信名單，審查員在審查這些案件時要慎重處理。又如，申請人要有營業(yè)執(zhí)照或經(jīng)營執(zhí)照（自然人），申請中要有充分的理由或證據(jù)事實來說明撤三的原因，體現(xiàn)出以使用為目的或其他合法、合理目的的撤三行為，這樣對申請人設(shè)一限制，免得濫用這個權(quán)利，杜絕任意性，維護被申請人的合法權(quán)利和正常的經(jīng)營秩序。